今年6月，某地市場監(jiān)管局接到舉報稱，在網(wǎng)絡(luò)商城A，化妝品品牌官方旗艦店B銷售的眼線筆C屬“僅供出口”的國產(chǎn)普通化妝品，該產(chǎn)品備案信息“成分”一項為“無（備注：僅供出口）”，涉嫌違法。接到舉報后，該市場監(jiān)管局立即組織執(zhí)法人員趕赴商城A網(wǎng)絡(luò)平臺公司開展現(xiàn)場檢查。檢查發(fā)現(xiàn)，旗艦店B為境內(nèi)化妝品經(jīng)營商，專營某品牌國內(nèi)化妝品；眼線筆C系普通化妝品，其標簽未標注“僅供出口”相關(guān)信息。

執(zhí)法人員查詢國家藥監(jiān)局網(wǎng)站發(fā)現(xiàn)，眼線筆C備案信息顯示：僅供出口。旗艦店B辯稱，眼線筆C因種種原因滯銷，其生產(chǎn)商（備案人）便將其轉(zhuǎn)為內(nèi)銷。經(jīng)進一步調(diào)查發(fā)現(xiàn)，旗艦店B建立并執(zhí)行了進貨查驗記錄制度，但因員工對業(yè)務(wù)不熟悉，導(dǎo)致購進并銷售了眼線筆C。旗艦店B共購進10支眼線筆C，已銷售2支，購進價為每支40元，銷售價為每支60元，貨值金額為600元，違法所得為120元。

分歧

對于旗艦店B網(wǎng)絡(luò)銷售“僅供出口”普通化妝品應(yīng)如何定性處罰，執(zhí)法人員產(chǎn)生了分歧。

第一種意見認為，旗艦店B的行為不構(gòu)成違法。旗艦店B銷售“僅供出口”普通化妝品的行為，類似于銷售出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷的外貿(mào)服裝。而且，該產(chǎn)品已進行“僅供出口”普通化妝品備案，不違反相關(guān)法律法規(guī)。

第二種意見認為，旗艦店B的行為構(gòu)成違法。《化妝品監(jiān)督管理條例》（以下簡稱《條例》）第十七條規(guī)定：“特殊化妝品經(jīng)國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門注冊后方可生產(chǎn)、進口。國產(chǎn)普通化妝品應(yīng)當在上市銷售前向備案人所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門備案。進口普通化妝品應(yīng)當在進口前向國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門備案?！北景钢校劬€筆C未經(jīng)備案，因此，旗艦店B的行為屬上市銷售未經(jīng)備案的普通化妝品，應(yīng)依據(jù)《條例》第六十一條第一款第（一）項規(guī)定進行處罰。

第三種意見認為，旗艦店B的行為構(gòu)成違法。旗艦店B銷售的“僅供出口”普通化妝品眼線筆C只取得了出口相關(guān)備案，并未取得國內(nèi)相關(guān)備案，其行為屬經(jīng)營未取得備案的普通化妝品，應(yīng)依據(jù)《條例》第六十一條第一款第（一）項規(guī)定進行處罰。

評析

筆者贊同第三種意見，理由如下：

第一，從化妝品的特殊屬性來看，化妝品是一種特殊的產(chǎn)品，分為特殊化妝品和普通化妝品。依據(jù)《條例》第三條“本條例所稱化妝品，是指以涂擦、噴灑或者其他類似方法，施用于皮膚、毛發(fā)、指甲、口唇等人體表面，以清潔、保護、美化、修飾為目的的日用化學(xué)工業(yè)產(chǎn)品”，第四條“國家對特殊化妝品實行注冊管理，對普通化妝品實行備案管理”，以及《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二條“在中華人民共和國境內(nèi)從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動，必須遵守本法。本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品”的規(guī)定，化妝品相對于服裝等普通產(chǎn)品而言，是一種特殊的產(chǎn)品，按照風(fēng)險程度，分為特殊化妝品和普通化妝品。本案中，眼線筆C屬于普通化妝品，需進行備案管理。

第二，從化妝品備案相關(guān)規(guī)定來看，國產(chǎn)普通化妝品上市銷售前，備案人應(yīng)根據(jù)要求進行備案。依據(jù)《條例》第十七條和《化妝品注冊備案管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）第二條“在中華人民共和國境內(nèi)從事化妝品和化妝品新原料注冊、備案及其監(jiān)督管理活動，適用本辦法”的規(guī)定，國產(chǎn)普通化妝品在上市銷售前，備案人應(yīng)向所在地省級藥監(jiān)部門進行備案。結(jié)合本案來看，備案人完成了眼線筆C的出口備案，僅供出口銷售，說明該產(chǎn)品符合出口相關(guān)備案要求。但若備案人因滯銷等原因?qū)⒀劬€筆C轉(zhuǎn)為境內(nèi)銷售，筆者認為，備案人應(yīng)根據(jù)《條例》《管理辦法》等規(guī)定，對眼線筆C重新進行備案，完成備案后方可在境內(nèi)銷售。本案中，眼線筆C生產(chǎn)商（備案人）在國內(nèi)上市銷售未重新備案的眼線筆C，其行為屬上市銷售未經(jīng)備案的普通化妝品。而旗艦店B并非上市銷售備案的責(zé)任人，其銷售眼線筆C的行為屬經(jīng)營未經(jīng)備案的普通化妝品。所以，第二種意見是錯誤的。

第三，從法律適用的角度來看，“僅供出口”化妝品轉(zhuǎn)內(nèi)銷，應(yīng)適用《條例》及其配套文件相關(guān)規(guī)定對案件進行定性處罰。依據(jù)《條例》第二條及第四十五條第三款“出口的化妝品應(yīng)當符合進口國（地區(qū)）的標準或者合同要求”的規(guī)定，可知“僅供出口”的化妝品應(yīng)當符合進口國（地區(qū)）的標準和合同要求，但如果“僅供出口”化妝品轉(zhuǎn)為境內(nèi)銷售，那么理應(yīng)遵守國內(nèi)化妝品標準和相關(guān)法律法規(guī)。本案中，旗艦店B在網(wǎng)絡(luò)平臺銷售“僅供出口”的眼線筆C，屬境內(nèi)銷售，但眼線筆C未經(jīng)國內(nèi)備案，因此，旗艦店B的行為屬經(jīng)營未經(jīng)備案的普通化妝品，應(yīng)依據(jù)《條例》第六十一條第一款第（一）項規(guī)定進行處罰，由負責(zé)藥品監(jiān)督管理的部門沒收違法所得和違法經(jīng)營的化妝品，并處1萬元以上5萬元以下罰款。故第三種意見正確。

那么，如何辨識“僅供出口”化妝品？“僅供出口”化妝品是否應(yīng)有相關(guān)標簽標識？筆者查詢發(fā)現(xiàn)，國內(nèi)化妝品相關(guān)法律法規(guī)（包括將于2022年5月1日起正式施行的《化妝品標簽管理辦法》）均未對“僅供出口”化妝品標簽標識作出明確規(guī)定。為了解決上述問題，筆者建議做好以下三方面工作：

一是立法部門完善制度。建議立法部門通過完善相關(guān)法律法規(guī)，特別是標簽標識管理規(guī)定，規(guī)范“僅供出口”化妝品標簽標識。

二是監(jiān)管部門加強監(jiān)管。建議監(jiān)管部門加強對“僅供出口”化妝品的監(jiān)管，加大飛行檢查、日常檢查力度。同時，積極開展《條例》《管理辦法》等化妝品監(jiān)管法律法規(guī)宣貫，提升化妝品生產(chǎn)經(jīng)營者和消費者的法治意識。

三是加強社會共治。建議化妝品注冊人、備案人加強化妝品生產(chǎn)經(jīng)營全過程管理和上市后產(chǎn)品質(zhì)量安全管控；化妝品生產(chǎn)者依照法律法規(guī)、標準規(guī)范從事生產(chǎn)經(jīng)營活動；化妝品經(jīng)營者建立并執(zhí)行進貨查驗記錄制度，避免“僅供出口”化妝品流入國內(nèi)市場；化妝品行業(yè)協(xié)會加強行業(yè)自律，引導(dǎo)化妝品生產(chǎn)經(jīng)營者依法從事生產(chǎn)經(jīng)營活動；消費者增強維權(quán)意識，自覺抵制化妝品違法行為。